Оглавление:

Можно ли не начислять заработную плату директору который является учредителем

Вопрос-ответ по теме

Можно ли не начислять заработную плату директору который является учредителем и единственным сотрудников организации, как на этот смотрят органы ФСС, ПФР, Налоговая? Спасибо Добавляю к высше сказанному:деятельность в ООО ведется поступают деньги на расчетный счет и идет реализация (оптовая торговля) Есть приказ о назначении директора, и в Уставе прописано что назначается директором, это не повод для начисления зп? Трудовой договор не заключен. Обратилась в Налоговую там сказали не надо начислять свой налог НДФЛ они получат с дивидендов, Пенсионный однозначно надо сказали, ФСС сами незнают, осталось дозвониться до труд инспекции.

Да, можно. Единственный участник общества может своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – генерального директора. В таком случае трудовой договор не заключается, а зарплата не начисляется и не выплачивается. В связи с этим отсутствует база для начисления НДФЛ и страховых взносов, в том числе пенсионных.

Ивана Шкловца, заместителя руководителя Федеральной службы по труду и занятости

Как оформить прием на работу генерального директора

Ситуация: Нужно ли заключить трудовой договор с генеральным директором, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации

Если руководитель организации одновременно является и ее единственным учредителем (участником, акционером), трудовой договор с ним не заключается (письмо Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Аргументы следующие: особенности регулирования труда руководителей организации установлены в главе 43 Трудового кодекса РФ. Вместе с тем, положения указанной главы не распространяются на руководителей, которые являются единственными учредителями (участниками, акционерами) организаций. Это четко следует из положений статьи 273Трудового кодекса РФ. В основе данной нормы лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных учредителей (участников, акционеров) у организации нет.

В этой ситуации директор должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческую деятельность в этом случае директор будет осуществлять без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Вступление в должность оформляется соответствующим приказом.

Аналогичный вывод содержится в письмах Роструда от 6 марта 2013 г. № 177-6-1 и от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1.

Поскольку трудовой договор с генеральным директором – единственным учредителем (участником, акционером) не заключается, начислять и выплачивать ему зарплату организация не обязана. Это следует из абзаца 1 статьи 135, абзаца 2 статьи 145 Трудового кодекса РФ.

Вместе с тем, организация вправе это делать. Ведь отсутствие с генеральным директором – единственным учредителем (участником, акционером) трудового договора не ставит под сомнение наличие трудовых отношений между ним и организацией. Согласно официальным разъяснениям, отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16–19 ТК РФ). В частности, это означает, что указанный руководитель подлежит обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на оплату больничного листка в общем порядке, даже при отсутствии заключенного с ним по общим правилам трудового договора (п. 2разъяснений, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 8 июня 2010 г. № 428н). Правомерность этой позиции подтверждена и судом (определение ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09).

Соответственно, зарплата такого гендиректора облагается НДФЛ и взносами на обязательное социальное (пенсионное, медицинское) страхование и на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний в общем порядке (ст. 210 НК РФ,ст. 8 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ, ст. 20.1 Закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ, письмо Минтруда России от 5 мая 2014 г. № 17-3/ООГ-330).

Установить зарплату генеральному директору, который является единственным учредителем (участником), можно в штатном расписании или приказе.

Надо ли гендиру — единственному учредителю начислять себе зарплату и платить с нее НДФЛ и взносы

Единственный учредитель организации является генеральным директором фирмы и ее единственным работником. Должен ли он начислять себе зарплату и исчислять с нее НДФЛ и страховые взносы?

Нет, ответил Минфин в своем письме от 17.10.2014 № 03-11-11/52558. И пояснил свою позицию — зарплата выплачивается на основе трудового договора (ст. 57, 129 и 135 ТК РФ). А в рассмотренной ситуации его заключить невозможно, так как отсутствует одна из сторон договора (представитель работодателя и работник — одно и то же лицо). Следовательно, руководитель фирмы, являющийся ее единственным учредителем и работником компании, не может сам себе начислять и выплачивать зарплату. Исчисление НДФЛ и взносов также не производится.

Вместе с тем мы полагаем, что ничего страшного в том, что контракт будет подписан одним человеком с двух сторон (от имени представителя работодателя и от имени сотрудника), нет. И тот факт, что учредитель является гендиректором, никак не повлияет на характер отношений между фирмой и участником. Они все равно будут трудовые. Аналогичного мнения придерживаются Минздравсоцразвития (приказ от 08.06.2010 № 428н) и судьи (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2009 № Ф04-4242/2009(10610-А27-25)). А так как трудовые отношения присутствуют, то, значит, должна выплачиваться и зарплата с вытекающими последствиями: НДФЛ и взносами. Окончательный вариант, платить зарплату единственному учредителю — гендиру или нет, вам придется выбрать самим. Если вы склоняетесь к варианту уплаты заработка, то при наличии возможных споров ориентируйтесь на отмеченные разъяснения чиновников. Они помогут вам доказать свою точку зрения.

  1. Из рекомендации
  2. Из статьи журнала «Упрощенка», № 12, декабрь 2014
  3. Из статьи журнала «Упрощенка», № 4, апрель 2010

Выплаты директору – единственному участнику организации облагаются пенсионными взносами

Позиция официальных ведомств в вопросе обложения страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование выплат в пользу руководителя, являющегося единственным учредителем организации, изменилась. Такой вывод следует из проекта разъяснений, подготовленных Минздравсоцразвития

Во второй половине прошлого года вышли письма, которые привели бухгалтеров в недоумение. Минфин России рекомендовал учетным работникам организаций не уплачивать страховые взносы в Пенсионный фонд с выплат, начисленных в пользу директора организации, который является ее единственным учредителем (письма от 03.11.2009 № 03-04-06-02/79 и от 07.09.2009 № 03-04-07-02/13). Обоснование такое: нет трудового договора между гражданином как руководителем организации и организацией в лице этого же гражданина как ее единственного учредителя. А как указано в письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199, руководитель и учредитель организации в одном лице заключить трудовой договор не вправе (подробно об этом рассказывалось в статье «Генеральный директор является единственным учредителем? Выход есть – нужен совет директоров» // Упрощенка, 2009, № 12). Основания следующие: у директора в данном случае отсутствует работодатель. Министерство сослалось на статью 273 ТК РФ, согласно которой положения главы 43 ТК РФ, устанавливающей особенности регулирования труда руководителей организации, не распространяются на руководителей организаций, являющихся единственными участниками, членами организации и собственниками ее имущества. Как указало тогда Минздравсоцразвития, в основе статьи 273 ТК РФ лежит невозможность заключения договора с самим собой, так как иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. По мнению чиновников, единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т. д. При этом управленческая деятельность будет осуществляться без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Конечно, пенсионные взносы с выплат в пользу директора можно и не начислять, но подобная трактовка статьи 273 ТК РФ несет для «упрощенцев» негативные последствия. Во-первых, без трудового договора руководитель не может получать заработную плату. Разумеется, единственный учредитель имеет право на дивиденды, но выплаченные дивиденды к расходам на оплату труда не относятся. А учесть их в налоговой базе при УСН по иному основанию не получится.

К счастью, недавно Минздравсоцразвития России по-иному прочитало те же самые нормы законодательства. В проекте подготовленных ведомством разъяснений говорится, что Трудовой кодекс не запрещает применять общие нормы к трудовым отношениям, возникающим между работодателем-организацией и работником – руководителем организации, являющимся одновременно единственным участником. Таким образом, если между указанными лицами заключен трудовой договор, то руководитель подлежит обязательной регистрации в системе обязательного социального страхования и имеет право на получение пособий по больничным и пособий по беременности и родам. Соответственно «упрощенцам» с выплат в его пользу следует уплачивать пенсионные взносы. Однако как сами выплаты, так и суммы перечисленных взносов «упрощенцы» с объектом доходы минус расходы смогут учесть в расходах, уменьшающих налоговую базу при УСН, на основании подпунктов 6 и 7 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ.

О начислении зарплаты директору — единственному учредителю

Вопрос-ответ по теме

У нас директор-единственный учредитель, заработная плата начисляется, с января 2016 года он принял решение не начислять себе заработную плату, только дивиденды обязанности директора продолжает выполнять. Правомерно ли на основании решения единственного учредителя не начислять заработную плату и выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск как при увольнении? Как все правильно оформить? Как сделать правильно формулировку в решении единственного учредителя самому на себя? я так написала:13:16:17, 29 января. Расторгнуть трудовой договор б/н от 26.07.2004 г. со мной как с директором ООО «Транзит-Сервис» с 01.01.2016 г. Не начислять мне заработную плату за обязанности директора с 01.01.2016 года. Полномочия директора оставляю за собой без начисления заработной платы. как то не совсем корректно.

Да, не начислять заработную плату директору, который является единственным учредителем правомерно. Трудовой договор можно расторгнуть. Это можно оформить как увольнение в обычном порядке с начислением компенсации за неиспользованный отпуск. При этом нужно издать приказ об увольнении и заполнить трудовую книжку.

Изменения ноября 2018 года для бухгалтера по зарплате

Точной формулировки для оформления решения учредителя в такой ситуации законом не установлено. По мнению Роструда, единственный учредитель не вправе заключать трудовой договор с собой как с директором. Стороны договора должны быть разными. А в данном случае они совпадают. Поэтому на эти отношения трудовое законодательство не распространяется.

Как уволить генерального директора

Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором (независимо от основания) необходимо решение собственника имущества организации или соответствующего уполномоченного органа. В акционерных обществах это, как правило, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью – общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Решение о прекращении трудового договора с генеральным директором оформите протоколом.

На основании решения издайте приказ об увольнении генерального директора по унифицированной форме № Т-8 (постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1).

Трудовую книжку заполните так. В графу 3 раздела «Сведения о работе» внесите запись о причине увольнения со ссылкой на статью Трудового кодекса РФ. В графе 4 укажите реквизиты протокола общего собрания или решения единственного учредителя, на основании которого увольняется генеральный директор. Это следует из пункта 5.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69. Заверьте запись печатью организации.

Бывает, что в обществе один учредитель (участник, акционер). Особенно это актуально для ООО. Как оформить увольнение в таком случае?

Действует общий порядок. То есть нужно издать приказ об увольнении и заполнить трудовую книжку. Только вместо протокола оформляют решение единственного акционера (участника).

Это следует из подпункта 4 пункта 2 статьи 33 и статьи 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Как учесть при расчете налога на прибыль расходы на оплату труда

Ситуация: можно ли при расчете налога на прибыль учитывать выплаты руководителю организации, который является ее единственным учредителем

Официальная позиция Минфина России сводится к тому, что включать в расходы выплаты руководителю – единственному учредителю нельзя.

Обоснование такое. Налоговую базу по налогу на прибыль уменьшают, в частности, расходы на оплату труда. Под расходами на оплату труда подразумевают любые начисления сотрудникам, предусмотренные действующим законодательством, трудовыми или коллективными договорами (абз. 1 ст. 255 НК РФ). Из буквального содержания этой нормы следует, что выплаты, начисленные в отсутствие трудового договора, налогооблагаемую прибыль не уменьшают.

Трудовой договор подписывают две стороны: работодатель и сотрудник (ст. 56 ТК РФ). В ситуации, когда руководитель организации является одновременно и ее единственным учредителем, работодателем и сотрудником является одно и то же лицо. И получается, что заключить трудовой договор с самим собой руководитель не может. А раз нет трудового договора, выплаты в пользу руководителя расходами на оплату труда не признаются и включать их в расчет налога на прибыль нельзя.

Такая логика представлена в письме Минфина России от 19 февраля 2015 г. № 03-11-06/2/7790. Письмо адресовано организации на упрощенке. Однако выводы, которые в нем содержатся, распространяются и на общую систему налогообложения. Тем более что в пункте 21 статьи 270 Налогового кодекса РФ прямо сказано: любые вознаграждения помимо тех, что предусмотрены трудовыми договорами, в расходах не учитывают.

Главбух советует: включать выплаты руководителю – единственному учредителю в состав расходов можно. Для этого следует оформить с ним трудовой договор. Учитывая позицию финансового ведомства, такой подход, скорее всего, вызовет споры с налоговыми инспекторами. Есть аргументы, которые вам помогут.

Нормы главы 43 Трудового кодекса РФ не действуют в отношении руководителей – единственных учредителей организации (ст. 273 ТК РФ). Однако это не значит, что к ним не применяются остальные нормы трудового права. В перечне лиц, на которых трудовое законодательство не распространяется, руководителей – единственных учредителей нет (ч. 8 ст. 11 ТК РФ).

Как верно указано в письме Минфина России от 19 февраля 2015 г. № 03-11-06/2/7790, трудовой договор заключают двое: с одной стороны – сотрудник, с другой – работодатель-организация. Трудовые отношения с руководителем организации возникают на основании решения о его назначении на эту должность. В данном случае такое решение принимает единственный учредитель организации. В выборе кандидатур на должность руководителя организации учредитель не ограничен. В том числе он может назначить на эту должность и самого себя.

Занимая должность генерального директора (директора, президента), единственный учредитель выполняет трудовую функцию, определенную уставом организации. Это обстоятельство позволяет заключить с ним трудовой договор на общих основаниях (ст. 56 ТК РФ). Тот факт, что от имени организации-работодателя договор с руководителем подписывает единственный учредитель, не означает, что именно он является стороной договора. Сторона договора в данном случае – организация как юридическое лицо, а единственный учредитель является лишь ее представителем. Таким образом, запрета на заключение трудового договора с руководителем организации, который является ее единственным учредителем, нет.

Все это следует из положений статей 16, 19, 20, 56 и 57 Трудового кодекса РФ и статьи 39 и абзаца 2 пункта 1 статьи 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Подтверждает эту логику и то, что к руководителю – единственному учредителю применяют общие правила в части начисления страховых взносов с выплат по трудовому договору. Об этом прямо написано в абзаце 2 пункта 1 статьи 7 Закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ, пункте 1 части 1 статьи 2 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ, пункте 1 статьи 10 Закона от 29 ноября 2010 г. № 326-ФЗ.

Как видно, позиция финансового ведомства не соответствует действующему трудовому и гражданскому законодательству. К тому же отказ работодателя от заключения трудового договора с руководителем организации может обернуться штрафом в размере до 100 000 руб. (ст. 5.27 КоАП РФ).

Вывод очевиден: с руководителем – единственным учредителем надо заключать трудовой договор. Это снимет даже формальные препятствия для включения расходов на оплату его труда в состав затрат, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Из статьи журнала «Упрощенка» № 12, Декабрь 2014

Надо ли гендиру — единственному учредителю начислять себе зарплату и платить с нее НДФЛ и взносы

Единственный учредитель организации является генеральным директором фирмы и ее единственным работником. Должен ли он начислять себе зарплату и исчислять с нее НДФЛ и страховые взносы?*

Нет, ответил Минфин в своем письме от 17.10.2014 № 03-11-11/52558. И пояснил свою позицию — зарплата выплачивается на основе трудового договора (ст. 57, 129 и 135 ТК РФ). А в рассмотренной ситуации его заключить невозможно, так как отсутствует одна из сторон договора (представитель работодателя и работник — одно и то же лицо).* Следовательно, руководитель фирмы, являющийся ее единственным учредителем и работником компании, не может сам себе начислять и выплачивать зарплату. Исчисление НДФЛ и взносов также не производится.

Вместе с тем мы полагаем, что ничего страшного в том, что контракт будет подписан одним человеком с двух сторон (от имени представителя работодателя и от имени сотрудника), нет. И тот факт, что учредитель является гендиректором, никак не повлияет на характер отношений между фирмой и участником. Они все равно будут трудовые. Аналогичного мнения придерживаются Минздравсоцразвития (приказ от 08.06.2010 № 428н) и судьи (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2009 № Ф04-4242/2009(10610-А27-25)). А так как трудовые отношения присутствуют, то, значит, должна выплачиваться и зарплата с вытекающими последствиями: НДФЛ и взносами.* Окончательный вариант, платить зарплату единственному учредителю — гендиру или нет, вам придется выбрать самим. Если вы склоняетесь к варианту уплаты заработка, то при наличии возможных споров ориентируйтесь на отмеченные разъяснения чиновников. Они помогут вам доказать свою точку зрения.

Из статьи журнала «Учет. Налоги. Право» № 38, Октябрь 2015

Ответ на запрос «УНП». Роструд: с единственным учредителем безопасно заключать трудовой договор

Трудинспекторы не вправе оштрафовать компанию, если она заключила трудовой договор с единственным учредителем. Такой вывод сделал Роструд в письме от 04.09.15 № 2065-6-1, отвечая на запрос «УНП».

По мнению Роструда, единственный учредитель не вправе заключать трудовой договор с собой как с директором (письмо от 06.03.13 № 177-6-1). Стороны договора должны быть разными (ст. 56 ТК РФ). А в данном случае они совпадают. Поэтому на эти отношения трудовое законодательство не распространяется. В то же время, если компания заключит договор, ее не могут оштрафовать. Так считает Роструд в комментируемом письме. Ответственность по статье 5.27 КоАП наступает за нарушение прав работников. А раз между учредителем и компанией трудовые отношения не возникают, то нет и оснований для штрафа.

Значит, заключать трудовой договор с учредителем безопасно. Более того, это выгодно, так как можно списать расходы на зарплату. Это подтверждает и Минфин (письмо от 22.06.15 № 03-03-06/1/35978). Правда, на сумму доходов надо начислить взносы (письмо Минтруда России от 05.05.14 № 17–3/ ООГ-330). А с зарплаты удержать НДФЛ. Но зато директор имеет право на пособия. В этом уверены и чиновники, и судьи (приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.10 № 428н, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.10 № 09АП-10226/ 2010-АК).

Если договора с учредителем не будет, то можно не начислять ему зарплату. Тогда нет ни расходов, ни базы по НДФЛ и взносам. Некоторые фонды пытаются доначислить взносы из суммы месячного МРОТ. Логика такая: раз учредитель выполняет функции директора, то ему положена и зарплата — минимум 5965 рублей в месяц, которая облагается взносами. Но в суде удается доказать, что, если нет выплат, нет и базы по взносам (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20.08.15 № Ф09-5642/15).

Директор и учредитель в одном лице, надо ли платить зарплату?

Директор и учредитель в одном лице, надо ли платить зарплату?

  • 20.10.2017&nbsp&nbsp
  • Бухгалтерия &nbsp&nbsp
  • Персонал &nbsp&nbsp

Следует ли руководителю подписывать контракт с самим собой? Как избежать ошибок с налогами при начислении зарплаты такому директору? Ниже мы постараемся ответить на каждый из этих вопросов.

Трудовой договор с учредителем-директором

Законодательство РФ не дает прямого ответа на вопрос о том, следует ли фирме оформлять трудовой договор в такой ситуации. Федеральная служба по труду и занятости считает, что договор не требуется. В письме Роструда № 2262-6-1 от 28.12.2006 заявлено, что труд директора регулируется 43-й главой Трудового Кодекса. Статья 273 ТК РФ указывает, что требования данной главы не действуют в отношении руководителя компании в случае, если речь идет о ее единственном владельце.

В статье 56 ТК РФ говорится, что трудовой договор подписывают наниматель и сотрудник, то есть трудовые отношения являются двусторонними. В ситуации, которую мы рассматриваем, это невозможно. Один и тот же человек не может подписать контракт и от имени работника, и от лица компании. Из этого делается вывод, что в нашем случае возможность подписания договора отсутствует.

Данной точки зрения придерживается и Минздравсоцразвития РФ. В письме № 22-2-3199 от 18.08.2009 сказано, что наличие одинаковой подписи с обеих сторон недопустимо (согласно ст. 273 ТК РФ). Таким образом, если у компании нет еще одного учредителя, договор не нужен.

Иной взгляд на ситуацию также присутствует. Так, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа подтвердил, что согласно ст. 11 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 (Закон № 14-ФЗ), гражданин может учредить компанию в одиночку. В соответствии с первым пунктом 40-й статьи данного закона, общее собрание учредителей фирмы избирает ее единоличный исполнительный орган (это может быть генеральный директор, президент и т. д.) на период, который определен в уставе ООО.

Данное лицо не обязательно является соучредителем компании. Договор между фирмой и руководителем подписывается от имени ООО. Сделать это должно лицо, руководящее общем собранием участников, где и состоялось избрание. Кроме того, трудовой контракт с гендиректором может подписать участник общества, который уполномочен для этого решением общего собрания учредителей.

То есть, ситуация, когда единственный собственник общества возлагает на себя функции руководителя этой же компании, не идет в разрез с правовыми нормами и уставом фирмы. Позиция суда изложена в постановлении ФАС СЗО от 19.04.2004 № А13-7545/03-20.

При оформлении трудового контракта с гендиректором, в роли которого действует единственный собственник фирмы, необходимо помнить следующее:

  • Генерального директора должен избрать совет директоров. Однако в нашем случае, когда другие участники общества отсутствуют, и трудовой контракт от лица фирмы подписывает один собственник, нанимателем выступает само по себе Общество;
  • Директора принимают в штат на общих основаниях, в соответствии со ст. 68 ТК РФ. Решение единоличного учредителя ООО о назначении руководителя ложится в основу приказа о трудоустройстве. Данный приказ должен быть подписан самим руководителем.

Начисление зарплаты учредителю-директору

Заработная плата определена в трудовом законодательстве как вознаграждение за труд, который имел место в рамках соответствующего договора. Если гендиректор выступает единственным собственником компании и формальный трудовой договор отсутствует, величину его зарплаты допустимо указать в штатном расписании.

Если трудовой контракт заключен, в нем обязательно должно содержаться условие об оплате труда руководителя-собственника (согласно ст. 57 ТК РФ). При этом важно учитывать, что оплата труда за один полный рабочий месяц (целиком отработанное время и выполненные нормы труда) должна превышать минимальный размер оплаты труда (МРОТ) или быть ей равной (ст. 133 ТК РФ).

Кроме зарплаты, гендиректор-собственник, имеет право на часть прибыли. Если трудовой контракт отсутствует, он может работать без оклада и премий, получая одни лишь дивиденды. При начислении этих выплат следует учитывать несколько факторов:

  • Выплата дивидендов разрешена не чаще, чем один раз в квартал;
  • Размер дивидендов рассчитывается на основе чистой прибыли компании, то есть после уплаты всех обязательных платежей;
  • Основанием для начисления дивидендов в каждом конкретном случае должно быть решение собственника.

Ежемесячное начисление дивидендов является довольно распространенной бухгалтерской ошибкой. В этом случае проверка отчетности компании будет воспринимать это не как дивиденды, а как заработную плату, что повлечет за собой соответствующие налоговые последствия.

Как вести учет расходов на зарплату директора-учредителя?

Согласно п. 1 ст. 255 НК РФ, начисленная заработная плата является частью расходов на оплату труда. Следует ли записывать в данную категорию зарплату директора-собственника?

Ответ на данный вопрос зависит от наличия/отсутствия трудового договора. Если контракт имеет место, то в нем должна быть указана величина зарплаты. Соответственно, ее можно проводить как расходы по оплате труда.

При отсутствии договора, вы можете действовать на свое усмотрение. Однако здесь необходимо учитывать, что если сотрудник де-факто работает, трудовые отношения имеют место, даже если «на бумаге» они отсутствуют (ч. 2 ст. 16, ст. 19, ч. 2 ст. 67 ТК РФ). В этом случае уместно предположить, что п. 1 ст. 255 НК РФ применим и при отсутствии контракта с директором-собственником.

Зарплату для директора платить или нет, как оформить директора

Как оформить трудовые отношения с руководителем, который одновременно является единственным учредителем организации

Если генеральный директор является единственным учредителем организации, то «трудовые отношения» с ним как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника общества. Такая позиция выражена в письме Минфина России от 15.03.16 № 03-11-11/14234.

Авторы письма ссылаются на следующие нормы трудового законодательства. Статьей 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. Работник — физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (ст. 20 ТК РФ). При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Следовательно, если руководитель организации является ее единственным учредителем (то есть одна из сторон трудового договора отсутствует), то он не может заключить сам с собой трудовой договор .

В Минфине считают, что при решении вопроса об оформлении трудовых отношений в описанной ситуации следует руководствоваться определением ВАС РФ от 05.06.09 № 6362/09. А в нем указано: в силу статьи 39 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (об ООО) назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества. Следовательно, «трудовые отношения» с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника. Этот же вывод повторили специалисты Минфина. В этом же письме чиновники добавили, что генеральный директор, являющийся единственным учредителем ООО, вправе свои решением устанавливать порядок начисления дивидендов (например, ежеквартально), облагая их НДФЛ в общем порядке.

Вместе с тем отметим, что трудовые отношения не могут возникнуть без заключения трудового договора. Ведь в статье 16 ТК РФ прямо сказано: для возникновения трудовых отношений необходимо заключить трудовой договор. Также напомним, что специалисты Минздравсоцразвития России относят руководителя — единственного учредителя организации к лицам, работающим по трудовому договору (приказ от 08.06.10 № 428н). Подробнее о проблеме заключения трудового договора в описанной ситуации смотрите ниже.

Можно ли не платить зарплату директору?

Очень часто начиная бизнес, основатель фирмы думает исключительно о выходе на безубыточность, получении прибыли и прочих макропоказателях. Для их достижения он готов отказаться от получения заработной платы, предполагая, что это сэкономит не только деньги фирмы, но и время бухгалтера, а еще попутно и налоговое бремя уменьшит. Логика в таком поведении, безусловно, есть. Зачем отвлекать и так небольшие ресурсы пока фирма еще не встала на ноги и получать небольшую зарплату? Ведь можно «раскрутиться» и получить свое в дальнейшем, причем, как в виде большой заработной платы, так и в виде дивидендов. Но соответствует ли такое решение законодательству? Давайте попробуем разобраться.

5 вариантов не платить зарплату директору

Часто в небольших компаниях директор для экономии средств готов работать без зарплаты. Но часто проверяющие не согласны и за бесплатную работу они пытаются доначислить НДФЛ и страховые взносы. Есть 5 вариантов, чтобы не платить зарплату директору, но не все они безопасны.

1 . Отправить руководителя в отпуск за свой счет

Организация не должна оставаться без руководителя, поэтому его обязанности надо на кого-то переложить. Если полномочия гендира передать некому и он сам планирует подписывать бумаги, то придется оформлять выходы из отпуска и оплачивать их. Причем оплатить нужно каждый день, когда директор выходил «трудиться», а не часы работы.

Если директор подписывает бумаги, не выходя из отпуска, это приведет к спорам с Роструд.

Если фирма не работает , то отправить директора в отпуск за свой счет можно, но в таком случае он не должен от своего имени подписывать бумаги. В заявлении/приказе на отпуск директор укажет уважительную причину для отдыха — семейные или личные обстоятельства. Не нужно писать, что он уходит отдыхать из-за того, что отсутствуют заказы, спрос на продукцию. Иначе при проверке трудинспекторы переквалифицируют отпуск в простой и обяжут фирму оплатить время вынужденного отдыха исходя из 2/3 оклада. Отменить решение не удастся даже в суде (апелляционное определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16.09.2013 по делу № 33-611).

2 . Взять у директора письменный отказ от зарплаты

Это рискованно, трудинспекторы считают такой отказ неправомерным, потому что согласно ст.133 ТК РФ нельзя трудиться бесплатно. Работодатель обязан оплачивать труд сотрудников в размере не меньше МРОТ.

Если проверяющие найдут заявление с отказом от заработка, посчитают, что были трудовые отношения. А налоговики доначислят НДФЛ и страховые взносы с минималки.

Правда, есть шансы в суде отменить суммы. В аналогичных спорах с фондами судьи поддерживали организации (постановления Арбитражного суда Уральского округа от 24.10.2016 № Ф09-9195/16 по делу № А34-8837/2015, ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.09.2010 № А58-5012/09). Выиграть помогали такие аргументы: директор написал заявление с отказом от заработка; в табеле учета рабочее время не учитывали; база по взносам — это фактические, а не предполагаемые выплаты. Раз отсутствовали начисления, значит и нет базы по взносам.

3 . Заключить с директором договор о безвозмездных услугах

Этого делать нельзя. Такие действия противоречат ТК, так как трудовые отношения всегда возмездные (ст. 15 ТК). Если трудинспекторы докажут, что безвозмездный договор скрывает трудовые отношения, организацию привлекут за невыплату зарплаты на 50 тыс. руб. (ч. 6 ст. 5.27 КоАП).

Договор на бесплатные услуги директора возможен, только если с ним уже оформлен трудовой договор и это не противоречит уставу фирмы. Например, гендир может бесплатно проконсультировать компанию по юридическим вопросам. Это не запрещено. В договоре пропишите, что он безвозмездный. Иначе контракт переквалифицируют в возмездный и услуги придется оплачивать по рыночной цене (п. 3 ст. 423 и п. 3 ст. 424 ГК).

4 . Заплатить директору только за отработанные часы

Это можно сделать с любой даты. Для этого достаточно подписать дополнительное соглашение к трудовому договору и оформить приказ (ч. 1 ст. 93 ТК). В приказе укажите дату начала неполного режима, продолжительность дня, зарплату и период, на который его вводите.

Руководитель будет трудиться неполный рабочий день, например не восемь часов в день, а два, или неполную неделю — не пять дней, а один. Но с неполной заплаты вам также придется удержать НДФЛ и взносы, никаких льгот в этом плане нет.

5 . Начислить дивиденды вместо зарплаты

Выдавать гендиру дивиденды вместо заработка опасно. Инспекторы считают, что так вы скрываете трудовые отношения. Дивиденды платят:

  • не чаще одного раза в квартал;
  • за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
  • на основании решения собственника.

Если правила не соблюдать и платить дивиденды каждый месяц, налоговики будут доказывать, что выплаты являются зарплатой, а не дивидендами, и доначислят взносы. Ранее они предъявляли такие же требования, и в суде отменить решение не получалось (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13.04.2016 № Ф06-7195/2016 по делу № А55-8231/2015).

Кем является директор организации

Прежде чем перейти к вопросу невыплаты зарплаты директору организации, нужно разобраться со статусом руководителя. Если речь идет о наемном менеджере, которого собственники бизнеса пригласили руководить компанией, то тут сомнений обычно не возникает. С позиций законодательства он такой же работник, как вахтер, уборщица, секретарь, бухгалтер и т.д. А значит, он имеет право получать зарплату (да и вряд ли такой руководитель от нее откажется). Так что в этом случае вопрос о неначислении зарплаты обычно не возникает. А если и возникает, то решается просто: трудовой договор есть? Есть. Значит, надо платить зарплату.

А вот в ситуации, когда руководит организацией тот же человек, который является ее учредителем и собственником, все не так прозрачно и понятно. Дело в том, что вопрос о трудовом договоре с руководителем, который является единственным участником организации (т.е. фактически ее собственником) является предметом постоянных споров. Причем позиции контролирующих органов менялись как ветер в мае.

Так, после вступления в силу в 2002 году Трудового кодекса все специалисты сходились в том, что с руководителем надо заключать трудовой договор даже если этот руководитель — собственник организации. Однако спустя четыре года Роструд передумал. В письме от 28.12.06 № 2262-6-1 указал, что единственный учредитель не может быть работником организации в силу статьи 273 ТК РФ. Поэтому с таким директором заключать трудовой договор не нужно.

Данного подхода ведомства придерживались еще четыре года. А затем Минздравсоцразвития, которое является вышестоящим по отношению к Роструду, не выпустило письмо от 08.06.10 № 428н. Там чиновники указали, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем организации * . Этот старый-новый вывод министерство обосновало тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии. И до настоящего момента позиция чиновников по данному вопросу не менялась.

На фоне этой «министерской» нестабильности подход судебной власти не может не порадовать. Суды на всем протяжении существования Трудового кодекса не меняли своего подхода — с руководителем должен быть заключен трудовой договор

МРОТ надо платить директору в любом случае, как уменьшить ему зарплату

Итак, мы выяснили, что руководитель организации, независимо от того, является ли он наемным менеджером, или сам основал и владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства является работником этой организации. Такого мнения придерживаются сегодня и суды, и контролирующие органы. Это означает, что вопрос о необходимости начисления руководителю заработной платы нам придется решать именно с позиций трудового законодательства.

Оно в данном случае неумолимо: раз есть трудовой договор, то работнику положена заработная плата (ст. 22 ТК РФ). При этом размер оплаты труда при полной выработке не может быть менее МРОТ. Максимальным размером оклад руководителя не ограничен (ст. 145 ТК РФ). И никаких исключений для руководителя – собственника возглавляемой фирмы Трудовой кодекс не делает. Поэтому начислять заработную плату действующему руководителю нужно в любом случае. В том числе в случаях, когда:

  • директор издал распоряжение о неначислении ему заработной платы;
  • компания еще не начала деятельность;
  • компания приостановила деятельность на время;
  • компанией получен убыток;
  • нет денег на выплату зарплаты и т.д. и т.п.

Как уменьшить зарплату директору

Итак, будем считать доказанным, что вообще не платить заработную плату руководителю нельзя. В то же время закон не запрещает установить ее на минимальном уровне, то есть в размере 1 МРОТ, который на 01-05-2018 г. составляет 11163 рублей. Но и такая сумма устраивает далеко не всех. В результате возникают вопросы — можно ли еще снизить заработную плату? Потому что выплата зарплаты ниже минимальной МРОТ недопустима.

Внимательное изучение Трудового кодекса позволяет сделать вывод, что законные способы дальнейшего снижения заработка директора имеются. Правда, применять их можно далеко не всегда. Рассмотрим эти способы подробнее.

Первый способ — оплата времени простоя. Согласно статье 157 Трудового кодекса заработная плата во время простоя выплачивается не в полном размере, а исходя из двух третей заработной платы. Соответственно в тех случаях, когда директор не хочет получать заработную плату из-за того, что деятельность фактически не ведется, можно официально признать наличие простоя и сократить заработную плату на треть. При этом отдельных документов о простое оформлять не нужно — достаточно будет соответствующей записи в Табеле учета рабочего времени (коды РП (31) или НП (32) в зависимости от причины простоя). Впрочем, для усиления эффекта можно издать приказ об оплате времени простоя.

Второй способ уменьшить выплату директору — неполная выработка. Он предполагает введение для директора неполного рабочего времени. Такое возможно в двух формах: неполный рабочий день и неполная рабочая неделя (ст. 93 ТК РФ). Оформляется это дополнительным соглашением к трудовому договору. В соглашении указывается новый график работы сотрудника. Оплата при этом производится пропорционально отработанному времени и вполне может быть меньше МРОТ (ст. 93 и ч. 3 ст. 133 ТК РФ).

Однако и у этого способа есть недостатки. В частности, надо следить, чтобы директор не подписывал юридически значимые документы (договоры, доверенности, декларации, банковские документы, приказы, распоряжения и т.п.) в те дни при неполной рабочей неделе или при неполном рабочем дне, когда он не должен выполнять свои функции. В противном случае возможны проблемы как с контрагентами, которые могут попытаться доказать незаключенность договора, так и с контролирующими органами, которые будут настаивать на фиктивности условия о сокращенном рабочем времени.

Что грозит нарушителям невыплаты зарплаты директору

Самое интересное, что руководитель, решивший несмотря на требования ТК РФ все же не получать заработную плату, первым пострадает от такого решения. Дело в том, что невыплата заработной платы является нарушением трудового законодательства. А за это статья 5.27 КоАП РФ предусматривает наложение штрафа не только на организацию (30-50 тыс. руб.), но и на должностное лицо (1-5 тыс. руб.). Кроме того, при повторном нарушении суд по требованию трудовой инспекции может даже принять решение о дисквалификации руководителя!

Так что неполучение собственной зарплаты может весьма и весьма дорого обойтись не только фирме, но и непосредственно руководителю, отказавшемуся от зарплаты.

Директор, являющийся единственным учредителем и работником организации, не должен начислять себе зарплату ?

Генеральный директор является единственным учредителем организации и ее единственным работником. Должен ли он начислять себе зарплату и начислять на выплаты НДФЛ и страховые взносы? Минфин в письме от 17.10.14 № 03-11-11/52558 ответил отрицательно.

Обоснование такое. Согласно статьям 57, ст.129 и ст.135 Трудового кодекса, под заработной платой понимается вознаграждение за труд, которое выплачивается работнику в соответствии с заключенным трудовым договором. Статьей 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. Работник — физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (ст. 20 ТК РФ). При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату.

Существует и противоположная позиция. В письме Минздравсоцразвития от 08.06.10 № 428н говорится, что руководитель относится к лицам, работающим по трудовому договору, даже если он является единственным учредителем организации. Суды также указывали на то, что совпадение в одном лице работника и представителя работодателя не является препятствием для заключения трудового договора (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.09 № Ф04-4242/2009(10610-А27-25), определение ВАС РФ от 03.06.09 № 6597/09).

А раз трудовые отношения налицо, то, значит, должна быть и зарплата со всеми вытекающими последствиями: НДФЛ, страховые взносы, учет их при расчете налогов. Поэтому, если спорить с налоговиками вы не боитесь, выплачивайте зарплату, перечисляйте с нее НДФЛ в бюджет. А если проверяющим не понравится, что начисленную зарплату вы учитываете, например, при расчете налога на прибыль или УСНО-налога, то «убрав» ее из базы, они лишатся НДФЛ – его вы при таком раскладе смело сможете вернуть из бюджета.

Единственный участник НЕ может работать директором без оплаты

Утверждается, что единственный участник может просто возложить на себя функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора, президента) своим решением и трудиться без оплаты.

Такой подход противоречит Закону об ООО пп. 1, 4 ст. 40 Закона N 14-ФЗ. Ведь отношения общества с единоличным исполнительным органом требуют оформления договора, иного варианта пока не предусмотрено. Договор может быть:
трудовым;
гражданско-правовым

И в том и в другом случае полагается выплата денег — зарплаты директору либо вознаграждения управляющему за оказанные услуги.

Второй вариант неудобен и невыгоден для директора — единственного участника: ему придется зарегистрироваться в качестве ИП

При трудовых отношениях выплата зарплаты обязательна, статьи 21, ст. 56 ТК РФ. Условие о зарплате — обязательное условие трудового договора согласно ст. 57 ТК РФ , иное означает нарушение трудового законодательства, за которое грозит административный штраф согласно ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.

Некоторые эксперты высказывают мнение, что директору в этом случае достаточно дивидендов. Это не так. На дивиденды он в любом случае имеет право как участник общества согласно п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 28 Закона N 14-ФЗ, даже если не руководит ООО.

Верховный суд: Если организация не платит директору зарплату, она не обязана платить страховые взносы

Интересное решение! В базу для расчета страховых взносов включаются только начисленные выплаты в пользу работников. Если зарплата работнику фактически не начисляется, то и оснований для начисления страховых взносов нет. Правомерность такого подхода подтвердил Верховный суд в определении от 17.02.17 № 309-КГ16-20570.

Кроме того, добавили судьи, законодательство не позволяет контролерам при отсутствии базы для начисления взносов, рассчитать взносы самостоятельно, исходя из МРОТ.

Директор единственный учредитель не должен начислять себе зарплату