Статья 7.12. Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав

СТ 7.12 КоАП РФ

1. Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

2. Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Комментарий к Ст. 7.12 Кодекса об Административных Правонарушениях РФ

1. Объектом правонарушения являются отношения в области охраны интеллектуальной собственности.

Предметом правонарушения выступают объекты авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

Примерный перечень объектов авторского права определен в ст. 1259 ГК РФ, а исчерпывающий перечень объектов смежных прав — в ст. 1304 ГК РФ. К объектам изобретательских и патентных прав относятся результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным ГК РФ требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным ГК РФ требованиям к промышленным образцам.

На изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения ГК РФ распространяются, если иное не предусмотрено специальными правилами ст. ст. 1401 — 1405 ГК РФ и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами.

Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с ГК РФ не предоставляется.

Не могут быть объектами патентных прав: способы клонирования человека; способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека; использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях; иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Для практики применения норм комментируемой статьи важное значение имеет Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака», которое разъясняет такие понятия, как экземпляр произведения, контрафактные экземпляры, приобретение, хранение контрафактной продукции и т.п.

Гражданско-правовая ответственность за использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя регламентируется ст. ст. 1253, 1301, 1311, 1472, 1515, 1537 ГК РФ.

2. Объективная сторона правонарушения выражается в действиях граждан, должностных лиц, юридических лиц, незаконно использующих произведения или фонограммы (ввоз, вывоз, сдача в прокат или иное незаконное использование), которые являются контрафактными либо на них указана ложная информация об их изготовителях, месте их производства, обладателях авторских и смежных прав, а равно иным образом нарушающие авторские и смежные права в целях извлечения доходов, а также незаконно использующих изобретения, полезные модели либо промышленные образцы до официального опубликования сведений о них, присваивающих авторство или принуждающих к соавторству.

3. Субъективная сторона правонарушения характеризуется прямым умыслом и обязательным наличием цели — извлечение дохода.

4. Субъектами правонарушения являются граждане, должностные лица, юридические лица. Авторские и смежные права, изобретательские и патентные права иностранных физических и юридических лиц признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами РФ.

5. Административное наказание по ч. 1 комментируемой статьи включает обязательную конфискацию контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

6. Санкции, предусмотренные ч. ч. 1 и 2 комментируемой статьи, применяются с учетом ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ.

7. Протоколы об административных правонарушениях составляют должностные лица органов внутренних дел (полиции) (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), кроме этого, по ч. 1 данной статьи — должностные лица таможенных органов (п. 12 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), а по ч. 2 — должностные лица органов, уполномоченных в области защиты патентных прав (п. п. 58, 75 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ).

8. Дела об административных правонарушениях по анализируемой статье рассматриваются судьями (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ).

Административная ответственность юридических лиц за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав в РФ

Ю. Б. Аникеенко, старший преподаватель кафедры административного права УрГЮА

Административно-правовая защита авторских, смежных, изобретательских и патентных прав имеет важное значение для предотвращения и пресечения незаконного их использования, в результате которого причиняется вред не только собственнику авторского и смежного права, но и государству в целом, т.к. при этом не уплачиваются налоги, таможенные платежи, нарушаются трудовые права граждан, участвующих в незаконном производстве и т.д.

«Интеллектуальное пиратство» как один из видов криминального предпринимательства в силу высокой доходности и низкой степени риска остается благоприятной экономической средой для формирования организованных преступных групп. Высокий уровень пиратства в России, огромные масштабы незаконного использования объектов авторских и смежных прав с неизбежностью ведут к подрыву экономики страны, ставят под угрозу существование национальной легальной индустрии в этой сфере, а также к падению авторитета страны, оттоку зарубежных инвестиций.» 1

Вопрос о комплексной и эффективной правовой защите авторского и смежных прав в России возник по-сути, с 90-х годов XX века, тогда как мировое сообщество обратило внимание на важность этой проблемы еще в 1986 году, когда в повестку дня уругвайского этапа переговоров по Генеральному соглашению по торговле и тарифам (GATT) было включено обсуждение Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение TRIPS), что в последствии привело к созданию Всемирной торговой организации (ВТО). Однако, Российская Федерация до сих пор к Соглашению TRIPS не присоединилась, и это, пожалуй, одна из важных причин того, что Российскую Федерацию до сих пор не приняли в ВТО. В XX веке, в эпоху мировой глобализации и высокотехнологичного и структуированного уровня преступности необходимо для защиты авторских и смежных прав использовать весь комплекс средств противодействия, профилактики и защиты, в том числе и международное сотрудничество в этой сфере. Существующие в РФ методы и формы борьбы с данной категорией правонарушений не позволяют в полной мере противодействовать злу «интеллектуального пиратства». По данным BSA, Россия по степени распространенности пиратской продукции занимает почетное пятое место в мире – после Китая, Вьетнама, Индонезии и стран СНГ. По данным отчета за 2001 год, 88 % всех компьютерных программ в России являются нелицензионными, а это означает, что 9 из 10 человек, имеющих компьютер, являются правонарушителями (незаконное использование). Неправда ли, впечатляет? То есть, это касается каждого, а если информация о незаконном использовании нелицензионной программы не поступила в компетентный орган, то это латентное правонарушение, возможно, скоро станет очевидным и будет возбуждено производство по делу об административном правонарушении или по уголовному делу, т.к. оно (правонарушение) носит длящийся характер, и все время, пока вы будете использовать нелицензионную компьютерную программу над вами «висит» угроза наказания. Такие виды административных правонарушений как «мелкое хулиганство, распитие спиртных напитков в общественных местах» уходят на второй план, с развитием технологий, появлением в РФ частной собственности, появляется насущная необходимость защиты авторских и смежных прав, возрастает объем экономических административных правонарушений, и повышается степень их общественной вредности, подчас, даже общественной опасности.

В ст. 146, 147 Уголовного кодекса РФ предусмотрена уголовная ответственность физических лиц за нарушение авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, но индивидуальные предприниматели и юридические лица субъектами уголовной ответственности не признаются. Думается, что для эффективной борьбы с данной категорией правонарушений была установлена также административная ответственность, субъектами которой являются юридические лица и индивидуальные предприниматели. Необходимость установления административной ответственности юридических лиц за нарушение авторских, смежных, изобретательских и патентных прав объясняется, в том числе, невозможностью в большинстве случаев привлечения к ответственности конкретных физических лиц в рамках коллектива юридического лица.

В настоящее время, можно говорить о том, что единственным видом карательной юридической ответственности юридических лиц за нарушения авторских, смежных, изобретательских и патентных прав является административная ответственность.

Административная ответственность за нарушение авторских, смежных, изобретательских и патентных прав предусмотрена ст. 7.12. КоАП РФ. В части первой ст.7.12 КоАП РФ устанавливается ответственность за незаконный ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

Нарушение авторских, смежных прав посягает и причиняет вред отношениям собственности на объекты авторских, смежных прав.

Предметом правонарушения являются контрафактные экземпляры произведений и фонограммы. В соответствии с ч. 3, 4 ст. 48 Закона РФ от 9 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Состав данного правонарушения является формальным, то есть, правонарушение считается оконченным с момента совершения противоправного деяния, независимо от наступления общественно-вредных последствий.

Противоправное деяние выражается в виде: ввоза, продажы, сдачи в прокат или иного незаконного использования экземпляров произведений или фонограмм, указания на экземплярах произведений или фонограмм ложной информации об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а так же иное нарушение авторских и смежных прав, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах.

Любое из перечисленных противоправных деяний образует самостоятельный оконченный состав административного правонарушения и должно быть незаконным, т.е. с нарушением установленных правил пользования объектами авторских и смежных прав. Порядок использования объектов авторских и смежных прав закреплен в Законах РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 (в ред. ФЗ от 24.12. 2002 г. № 177-ФЗ) «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» и другими, в том числе международными нормативными актами.

Под ввозом товаров (экземпляров произведений или фонограмм) на таможенную территорию РФ понимается фактическое пересечение товарами таможенной границы и все последующие действия до выпуска товаров таможенными органами. При этом товары (экземпляры произведений или фонограмм) являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах. В соответствии с Таможенным кодексом РФ таможенные органы РФ ведут реестр объектов интеллектуальной собственности, включение в реестр происходит добровольно и бесплатно для собственника объекта интеллектуальной собственности и дополнительно в таком случае, помимо других форм таможенного контроля, таможенными органами производится контроль объектов интеллектуальной собственности на таможенной границе и выявление контрафактных товаров.

Под продажей контрафактных товаров (экземпляров произведений или фонограмм) понимается как розничная так и оптовая продажа, т.е. передача покупателю продавцом товара, предназначенного для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (розничная), или связанного с предпринимательской деятельностью (оптовая), а покупатель обязуется принять товар и оплатить.

Сдача в прокат контрафактных товаров (экземпляров произведений или фонограмм) означает, что арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование. Имущество, предоставленное по договору проката, используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства.

Право на распространение экземпляров произведения путем импорта, продажи, сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.

Под иным незаконным использованием экземпляров произведений или фонограмм могут пониматься публичный показ произведения, фонограммы, публичное исполнение произведения, фонограммы – сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир, перевод произведения, переделывание, аранжировка или другим образом перерабатывание произведения, фонограммы без согласия автора или без уплаты авторского вознаграждения и т.д.

Указание на экземплярах произведений или фонограмм ложной информации об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав конкурирует с составом правонарушения, указанным в ч.1 ст. 14.8 КоАП РФ – нарушение прав потребителя на получение необходимой и достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге), об изготовителе, о продавце, об исполнителе и о режиме их работы. И в том и в другом случае при предоставлении недостоверной информации нарушаются права потребителя продукции, но по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ основным объектом посягательства является отношение собственности на объекты авторских и смежных прав, а дополнительным права потребителя. Отсюда вытекает их различие по предмету: предметом ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ является контрафактные экземпляры произведений и фонограмм, а по ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ предметом могут быть любые товары (работы, услуги). Таким образом, в ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ содержиться общий состав, а в ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ- специальный.

Под иным нарушением авторских и смежных прав понимается любое нарушение норм, регулирующих порядок обращения объектов интеллектуальной собственности, авторских и смежных прав, в том числе и изготовление контрафактных экземпляров произведений и фонограмм. Следует иметь в виду, что Конституционный Суд РФ в своих постановлениях и определениях 2 неоднократно формулировал правовую позицию о том, что административно-деликтные нормы права должны быть определенными, ясными и недвусмысленными, и не предусматривать возможности широкого толкования, а также возможности привлечения к ответственности дважды за одно и тоже правонарушение. В новом КоАП РФ есть несколько «подобных» норм (например, ст. 5.27 – нарушение законодательства о труде и об охране труда, ч.1 ст. 8.18 – нарушение правил проведения ресурсных или морских научных исследований… и т.д.), что, безусловно отражается на качестве правоприменения.

При этом нарушение авторского или смежного права не должно повлечь уголовной ответственности и подпадать под признаки состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ. В Уголовном кодексе РФ ответственность наступает за присвоение авторства (плагиат), незаконное использование объектов авторского или смежных прав в целях сбыта в крупном размере (более 50000 руб.), или совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в особо крупном размере (250000 руб.); лицом с использованием своего служебного положения, т.е. составы преступлений материальные, а составы административных правонарушений, предусмотренных ч. 1 ст. 7.12 – формальные.

Правонарушение характеризуется прямым умыслом и обязательным наличием цели – извлечения дохода.

Субъектом данного правонарушения помимо физических лиц (общий), должностных лиц (специальный), могут быть также юридические лица.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.12 КоАП РФ является отношения собственности на объекты изобретательских и патентных прав. Предметом правонарушения изобретение, полезная модель, промышленный образец.

Состав данного правонарушения является формальным, противоправное деяние выражается в виде:

– незаконное использование изобретения, полезной модели, промышленного образца;

– разглашение сведений без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца до официального опубликования сведений о них;

– принуждение к соавторству.

Использование изобретения, полезной модели, промышленного образца является незаконным, если оно совершено с нарушением установленного порядка, который регулируется Патентным законом РФ, актами Российского Агентства по патентам и товарным знакам и др.

Ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав предусмотрена также в ст. 147 УК РФ, но в Уголовном кодексе ответственность наступает за нарушение изобретательских и патентных прав, если эти деяния причинили ущерб в крупном размере (более 50000 руб.), т.е. состав преступления материальный, а состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.12 – формальный.

Административное правонарушение характеризуется прямым умыслом, т. е, лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия).

Субъектом данного правонарушения могут быть физические лица (общий), должностные лица (специальный), а также юридические лица.

Административное наказание, предусмотренное за совершение правонарушения по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц – от тридцати до сорока минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц – от трехсот до четырехсот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Совершение правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.12 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц – от тридцати до сорока минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц – от трехсот до четырехсот минимальных размеров оплаты труда.

Законодатель, при составлении нового КоАП РФ, был не последовательным, т.к. в соответствии с ч. 3 ст. 3.7 КоАП РФ не является конфискацией изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения: подлежащих в соответствии с федеральным законом возвращению их законному собственнику; изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении лица, совершившего административное правонарушение, по иным причинам и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства или уничтожению. Данное правовое положение было сформулировано в определении Конституционного Суда РФ от 3 декабря 1998 г., в соответствии с которым гарантии права собственности, а именно лишение собственности только на основании решения суда, предоставляются лишь в отношении того имущества, которое принадлежит субъектам права собственности на законных основаниях и которым они, следовательно, могут в полной мере владеть, пользоваться и распоряжаться. Вместе с тем, эти гарантии не распространяются на имущество, распоряжение которым или запрещено или противоправно по каким-либо причинам; например, как в нашем случае продажа контрафактной продукции (произведений и фонограмм) означает, что эта продукция находиться в незаконном обороте и может быть изъята уполномоченными органами. Не смотря на данное положение статей общей части КоАП РФ в отношении предметов изъятых из оборота и находящихся в противоправном владении в статьях особенной части КоАП РФ в качестве санкции предусмотрена конфискация, что прямо противоречит ч. 3. ст. 3.7. КоАП РФ.

Согласно п.1 ч.2 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст.7.12 КоАП РФ, составляют должностные лица органов внутренних дел. Рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 1, 2 ст. 7.12 КоАП РФ судьи, в соответствии со ст. 23.1, но в том случае, если субъектом состава правонарушения является несовершеннолетний в возрасте от 16–18 лет, то дела рассматривают комиссии по делам несовершеннолетних, в соответствии со ст.23.2 КоАП РФ.

1. Компьютерное пиратство: методы и средства борьбы. Разработка НП ППП. М., 2004 г. С.8.

2. См.: постановление Конституционного Суда РФ от 11 марта 1998 г. о проверке конституционности ст.266 ТК РФ ч.2 ст85 и ст. 222 КоАП РСФСР, а также определение Конституционного Суда РФ от 18 января 2001 г. о проверке конституционности некоторых статей Налогового кодекса РФ.

Статья 7.12 КоАП РФ. Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав

Новая редакция Ст. 7.12 КоАП РФ

1. Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

2. Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Комментарий к Статье 7.12 КоАП РФ

1. Объект правонарушения составляют отношения, складывающиеся в сфере интеллектуальной собственности и возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (смежные права), изобретений, полезных моделей и промышленных образцов (патентные права).

Комментируемая статья затрагивает две сферы отношений: нарушения, касающиеся авторских и смежных прав, которые регламентируются Законом РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах», и нарушения, касающиеся изобретательских и патентных прав, правовое регулирование которых осуществляется посредством Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г.

Законодательство РФ об авторском праве и смежных правах основывается на Конституции РФ и состоит из ГК, Закона РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах», Закона РФ от 23 сентября 1992 года N 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», федеральных законов.

Авторское право на произведение возникает в силу факта его создания. Автору в отношении его произведений принадлежат личные неимущественные права, а также исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (имущественные права).

Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания.

Субъектами патентных прав являются авторы изобретения, полезной модели, промышленного образца, а также патентообладатели.

2. Объективная сторона правонарушения состоит в совершении действий, затрагивающих две сферы отношений, относящихся к интеллектуальной собственности: нарушение авторских и смежных прав (часть 1 комментируемой статьи) и нарушение патентных прав (часть 2 комментируемой статьи).

3. К действиям, нарушающим авторские и смежные права, ч. 1 ст. 7.12 относит ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а также иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 КоАП.

В соответствии со ст. 48 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в РФ произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Необходимо отметить, что Закон употребляет слово «контрафактный» только по отношению к экземплярам произведений и фонограмм. Это очень узкое применение: контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач.

Ответственность за названные выше действия наступает только в том случае, если нарушитель ставил своей целью извлечение прибыли. Использование контрафактных экземпляров в личных целях не является пиратством.

4. К действиям, нарушающим патентные права, согласно ч. 2 ст. 7.12 относятся: незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству.

В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы.

Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно.

Патент выдается автору изобретения, полезной модели или промышленного образца, работодателю в случаях, предусмотренных законом, и их правопреемникам (см. Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утвержденные Приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82; Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель, утвержденные Приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. N 83; Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец, утвержденные Приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. N 84).

Права на изобретение, полезную модель, промышленный образец охраняются законом и подтверждаются соответственно патентом на изобретение, патентом на полезную модель и патентом на промышленный образец.

Патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Патентообладателю принадлежит исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Никто не вправе использовать запатентованные изобретение, полезную модель или промышленный образец без разрешения патентообладателя.

Порядок использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит нескольким лицам, определяется договором между ними. При отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать запатентованные изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право (уступить патент) другому лицу без согласия остальных патентообладателей.

Запатентованные изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения действий, указанных в п. 1 ст. 10 Патентного закона, в отношении продукта или способа.

Запатентованный промышленный образец признается использованным в изделии, если такое изделие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного образца.

В случае если при использовании запатентованных изобретения или полезной модели используются также все признаки, приведенные в независимом пункте формулы других запатентованных изобретения или полезной модели, а при использовании запатентованного промышленного образца — все признаки, приведенные в перечне существенных признаков другого запатентованного промышленного образца, другие запатентованные изобретение, полезная модель, промышленный образец также признаются использованными.

Любое физическое или юридическое лицо, использующее изобретение, полезную модель или промышленный образец за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 КоАП, с нарушением установленных требований закона, считается нарушителем патента.

5. Субъекты правонарушения — граждане, должностные лица, юридические лица.

6. Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла.

Другой комментарий к Ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об Административных Правонарушениях

1. Данная статья, состоящая из двух частей, направлена на защиту авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

Объектом рассматриваемых составов административного правонарушения является установленный порядок использования этих прав, определяемый Гражданским кодексом РФ, Законом РФ от 19 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах», Законом СССР от 31 мая 1991 г. «Об изобретениях в СССР», Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. и иными нормативными правовыми актами.

2. В обоих составах установлены одни и те же субъекты ответственности — граждане, должностные лица, юридические лица, виновные в совершении правонарушения.

3. С субъективной стороны противоправные деяния, за которые в комментируемой статье установлена административная ответственность, характеризуются виной в форме умысла.

Различаются составы правонарушения, закрепленные в ч.1 и ч.2 рассматриваемой статьи, по объективной стороне и предусмотренному административному наказанию.

4. Объективная сторона правонарушения, установленного в ч.1 данной статьи, характеризуется такими действиями, как ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода. Незаконными указанные действия будут признаны в случае:

если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными. Контрафактные экземпляры — это произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с Законом об авторских и смежных правах произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться;

если на указанных объектах указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав;

иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения прибыли, установленных законодательством Российской Федерации об авторских и смежных правах.

5. Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.12 составляют незаконные действия, нарушающие изобретательские и патентные права. К таким действиям относятся: незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца; разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них; присвоение авторства; принуждение к соавторству.

Административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав

Административная ответственность — это вид юридической ответственности, которая выражается в применении уполномоченным на это органом или должностным лицом административного наказания к лицу, совершившему административное правонарушение (административный проступок) [1] .

Административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав предусматривается ст. 7.12 КоАП РФ. В частности, указанная статья закрепляет ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

Данная статья направлена па борьбу с контрафактной продукцией.

Состав данного административного правонарушения включает в себя объект, объективную сторону, субъект и субъективную сторону (рис. 9.4).

За совершение указанного в п. 1 ст. 7.12 КоАП РФ административного проступка предусматривается наложение административного штрафа на граждан в размере от 1500 до 2000 руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц — от 10 тыс. до 20 тыс. руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц — от 30 тыс. до 40 тыс. руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Рис. 9.4. Состав административного правонарушения

Из вышеизложенного состава правонарушения закон предусматривает исключение, закрепленное ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ, касающееся недобросовестной конкуренции, которая выражается во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг, и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 20 тыс. руб. либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц — от 1/100 до 15/100 размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, по не менее 100 тыс. руб.

Однако ст. 7.12 КоАП РФ может быть не единственной статьей, применяемой на практике. Так, может быть применена и ст. 14.7 КоАП РФ «Обман потребителей» в случаях реализации под маркой известной фирмы заведомо фальсифицированной продукции, чаще всего это касается программного обеспечения.

Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав

Уголовный кодекс РФ в ст. 146 предусматривает уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав. Справедливости ради, следует отметить, что многие ученые высказывают мнение о низкой эффективности уголовного преследования за указанные преступления. Так, Ю. В. Толченова отмечает, что преступления в сфере авторских прав привлекательны для преступников в силу низкой степени риска привлечения к уголовной ответственности [2] . С ней соглашается И. К. Кузьмина, указывая на высокую латентность преступлений в сфере авторских прав [3] . Аналогичной точки зрения придерживается и А. В. Козлов [4] . При этом все авторы сходятся во мнении о том, что основной причиной этому является несовершенство действующего законодательства. Рассмотрим данный вопрос подробнее.

Уголовная ответственность в соответствии со ст. 146 УК РФ наступает как за обнародованные, так и за необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объёмно-пространственной).

Любое уголовно наказуемое деяние характеризуется объектом, субъектом, объективной и субъективной стороной (рис. 9.5).

В соответствии с ч. 1 ст. 146 УК РФ ответственность наступает за присвоение авторства (плагиат). Такое деяние может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени.

К. В. Кузнецов кроме этого предлагает рассматривать как разновидность присвоения авторства — принуждение к соавторству или отказ от авторства [5] , даже если эти отрывки предваряются выражением типа «широко известно, что. «.

Рис. 95. Состав преступления

Вышеуказанное деяние (плагиат) наказывается штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

Исследуя проблемы плагиата, С. Гришаев справедливо обращает внимание на то, что даже тогда, когда созданное одним автором произведение полностью идентично произведению, созданному другим автором, делать однозначный вывод о том, что речь идет о плагиате (присвоении авторства), не всегда правомерно. Прежде всего нельзя, по крайней мере теоретически, исключать возможность того, что два автора самостоятельно и независимо друг от друга создадут два абсолютно идентичных произведения (как по форме, так и по содержанию). В качестве примера им приводится составление двух идентичных карт при наличии одних исходных данных, программ для ЭВМ. Рассмотрение спорных вопросов в суде о плагиате сопровождается назначением специальной экспертизы.

Кроме того, при соблюдении правил цитирования плагиат отсутствует. Верховный Суд РФ в своем определении сформулировал, что под цитированием понимается включение одного или нескольких отрывков из произведения одного автора в произведение другого автора. В частности, как цитату следует рассматривать графическое воспроизведение части произведения изобразительного искусства. К последним относятся произведения живописи, графики, дизайна [6] .

Статья 1274 ГК РФ в п. 1 закрепляет, что допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования, цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати.

Судебная практика

Как-то раз фотограф К. обнаружил в размещенной на интернет-страничке компании «Р.Б.К» статье под названием «Л.Т.Д.» шесть своих фотографических творений, сделанных им на открытии автомобильного фестиваля «Автоэкзотика — 2011». В статье во исполнение требований законодательства об авторских правах фигурировал адрес сайта-первоисточника фотографий. В то же время в ней отсутствовало имя фотографа К. Отсутствовало потому, что оно не содержалось на сайте-первоисточнике.

Расценив заимствование фотографии как публикационный моветон, К. обратился в суд за защитой своих авторских прав.

Суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Поскольку фотография может быть включена в другое произведение, в том числе в текстовое, становясь при этом его неотъемлемой частью, такое включение может быть признано цитированием. Правомерность цитирования определяется соблюдением требований, установленных законом, т.е. целями цитирования, использованием в качестве цитаты правомерно опубликованного произведения, указанием имени автора произведения и источника заимствования.

Из содержания материала, в котором размешены фотографии К., усматривается, что данные произведения использованы в информационных целях. Информационным поводом для их цитирования явилась статья «Л.Т.Д».

Из материалов дела следует, что объем цитирования спорных фото-графических произведений был оправдан целью цитирования. Спорные фотографии являлись частью материала, основным содержанием которого является информация об открытии фестиваля «Автоэкзотика — 2011». Использование фотографий носило исключительно информационный характер, при цитировании фотографии компания указала источник заимствования. Имя автора указано не было, поскольку данная информация на сайте-первоисточнике отсутствовала.

На основании изложенного суд пришел к выводу о том, что компанией «Р.Б.К» не было совершено нарушений нрав истца, и в удовлетворении иска отказа. [7] .

В соответствии с ч. 2 ст. 146 УК РФ уголовная ответственность наступает за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта.

Такими действиями могут являться совершаемые без согласия автора или обладателя смежных прав воспроизведение (изготовление одного или нескольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм, публичный показ или публичное исполнение произведения, обнародование произведений, фонограмм, исполнений, постановок для всеобщего сведения посредством их передачи по радио или телевидению (передача в эфир), распространение в сети Интернет, перевод произведения, его переработка, переработка фонограммы, модификация программы для ЭВМ или базы данных, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с законом договора либо соглашения.

Исходя из диспозиции ч. 2 ст. 146 УК РФ необходимым условием наступления уголовной ответственности за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм является совершение указанных деяний в целях сбыта.

Под экземпляром произведения следует понимать копию произведения, изготовленную в любой материальной форме, в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (СD- и DVD-диске, МР3-носителе и др.)- Экземпляр фонограммы представляет собой копию на любом материальном носителе, изготовленную непосредственно или косвенно с фонограммы и включающую все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме (звуковой записи исполнений или иных звуков).

Экземпляры произведений или фонограмм считаются контрафактными, если изготовление, распространение или иное их использование, а равно импорт таких экземпляров нарушает авторские и смежные права, охраняемые в соответствии с законодательством РФ.

Нарушение авторских и смежных прав может проявляться по-разному, в зависимости от объекта и отражая его специфику. Так, виды незаконного использования программного обеспечения, которые могут быть квалифицированы как контрафактное нарушение авторских прав, выражаются в следующем:

— продажа компьютерной техники вместе с незаконно установленным программным обеспечением;

— тиражирование и распространение экземпляров программного обеспечения на носителях информации без разрешения собственника авторских прав;

— незаконное распространение программного обеспечения через телекоммуникационные сети (Интернет, электронная почта и т.д.);

— незаконное использование программного обеспечения пользователем [8] .

Пленум ВС РФ в п. 6 постановления от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» разъясняет, что приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим .типам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.н., количеством указанных предметов.

Такие преступления считаются оконченными с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю.

При этом и в ч. 1 и 2 ст. 146 УК РФ речь идет о причинении такими действиями крупного ущерба автору или иному правообладателю, в том числе и наследникам автора.

Деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав па использование объектов авторского права и смежных прав превышают 100 тыс. руб., а в особо крупном размере — 1 млн руб.

Деяния, предусмотренные ч. 2 ст. 146 УК РФ, наказываются штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Часть 3 ст. 146 УК РФ закрепляет деяния, предусмотренные ч. 2 настоящей статьи, если они совершены:

— группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

— в особо крупном размере;

— лицом с использованием своего служебного положения, наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

В абз. 3 ст. 25 постановления Пленума ВС РФ от 26.04.2007 № 14 закреплено, что «устанавливая признаки крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных частями 2 и 3 ст. 146 УК РФ, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, исходя при этом из их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям».

Оборот контрафактных экземпляров произведений или фонограмм нарушает охраняемые федеральным законодательством авторские и смежные права, в связи с чем указанные экземпляры произведений или фонограмм подлежат конфискации и уничтожению без какой-либо компенсации (за исключением случаев передачи конфискованных контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обладателю авторских или смежных прав, если это предусмотрено действующим в момент вынесения решения по делу федеральным законом).

Коап нарушения авторских прав